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建筑法苑
先进行策划后具体开展。具体为： 包商缺少对业主的制约手段，孙 间人实际上对承包商获取项目没
（1）我们的目标是业主合同 律师认为后者居于更重要的地 有任何贡献，但是由于承包商在
外增加结算五千万元。虽然目标 位。因此索赔策划必须考虑后续 一封给居间人的电子邮件中写了
是五千万元，但是不可能向业主 手段。承包商能够考虑的后续措 “在贵司大力帮助下”的词句，被
说因为承包商报价低所以业主补 施主要是停工、解约。如果停工要 法院认定居间人起到居间作用。
偿五千万元。而是依据合同、依据 考虑全面停工或局部停工，停自 3、言之有理。数字是经过计
事实归纳出一个 “体面”的理由请 施部分还是停非自施部分；如果 算出来，说理要有依据。如上文所
求业主支付五千万元。如停窝工 解约要考虑未施工部分的盈亏。 述，函件是可以被对方用作证据
补偿、改变合同约定的调差条款 但是不管停工还是解约，承包商 的，所以函件的内容要经得起推
增加承包商价款、以签证或认价 均应当符合合同约定和法律规 敲。函件阐述的观点，首先尽量从
的方式增加价款五千万元。当然， 定，禁止违法停工、违法解约。 合同中找依据，合同依据不足的找
从将来“谈价还价”的角度考虑， （5）当承包商向业主提出停 法律依据，法律依据仍然不足的找
诉求金额必须高于五千万元。 工解约，业主的反制措施一般包 招投标文件规定，总之要有依据。
（2）当承包商提出主张后，业 括五点： 一是停止支付工程款；二 向对方主张的金额要通过基础数
主项目公司肯定不认同承包商索 是向承包商发律师函；三是向承 据进行计算，在现行建设工程的
赔。因为项目公司根本没有权利 包商上级单位投诉；四是运作地 计价体系中，除了价格调差可以
确认如此高的索赔金额，而且一 方政府以维稳的名义对承包商施 在合同中约定明确的公式外，其他
旦认同了承包商索赔，就意味着 压；五是威胁没收银行保函。承包 关于索赔、认价基本没有计算方
业主需要增加投资，业主项目公 商需要提前对业主的反制措施进 式，甚至变更签证的计价方式也争
司管理人员可能要承担管理责 行预判，并做好准备工作。 议很大，因此承包商诉求金额的计
任，再加上承包商的大部分诉求 （6）如何避免我们的违约责 算方式是开放式的，但承包商要遵
本身也缺乏合同依据和事实依 任，主要是工期责任；提前与领导 循的底线是“自圆其说”。
据，造成承包商的上述索赔诉求 进行沟通汇报，促使领导理解项 4、不卑不亢。重点在于 “不
很难得到业主的认可。 目做法。 亢”，少用攻击性言语；函件的力
（3）找到承包商诉求的理论 只有策划工作做得好，函件才能 量在于说理而不在于文字的恐
依据。承包商只有找到支撑诉求 写得好。没有策划的函件就如同无头 吓，过多的文字恐吓只能让承发
的依据才能占领谈判的道德制高 苍蝇，是不可能得到预定效果的。 包双方失去相互信任，却解决不
点。例如，因业主原因工期延长造 肆 其他需要注意的事项 了任何争议。
成降效、 因业主原因工期延后价格 1、若非必要、少发函件。如上 5、多页加盖骑缝章。避免换
上涨、实际施工与工程量清单项目 文所述，单方发出的函件只是代表 页嫌疑。
特征不符应当重新批价等等。 发函人的观点，在更多的情况下自 6、注意签收。发文要有对方
（4）如果业主不接受承包商 己发出的函件能作为对方的证据。 签收，收文要有收文记录，重要资
的索赔要求，承包商还有什么后 2、函件之中少些客套话。如 料办理双方交接。
续手段？业主不接受承包商的索 “在……帮助关心下”、“取得很大 （作者系国浩律师（上海 ）事务所
赔诉求无外乎两点原因，要么承 成绩”、“顺颂商祺”等等。孙律师 合伙人、律师，中国法学会会员。）
包商的索赔理由不充分，要么承 曾处理一起居间合同用纠纷，居 文章来源：工程建设法律网
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